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遏制大股东“伸手”

2020年11月19日 14:58 阅读:1,553

「提要」8月20日,舍得酒业股份有限公司(简称:舍得酒业)自曝家丑,大股东在两年内占用资金逾40亿元,尚有4.75亿元没有归还,该事件引起资本市场的重点关注,证监会也向其下发问询函并对相关责任人员进行立案调查。

事实上,自中国证券市场开始发展以来,上市公司资金被占用的情况就频频发生。时隔多年,资金占用问题卷土重来,且颇有燎原之势,若放任这种行为,则不利于国内资本市场的健康良性发展。如何遏制这种苗头,是当下证监会需要思考的问题,也是其未来监管的重要方向之一。

■ 本刊记者 / 孙晨

因公司控股股东非经营性占用上市公司资金,舍得酒业股份有限公司(简称:舍得酒业,证券代码:600702)被披星戴帽,公司实际控制人及一众高管纷纷被立案调查,情节严重者更是已经被公安机关刑事立案,受本次暴雷事件影响,舍得酒业股价连续录得四个跌停板,总市值缩水近22亿元。

侵占上市公司资金,显然是严重侵害投资者利益的行为,更遑论是巨额占用。近年来,大股东占用资金屡禁不止,究其根源是违法违规行为成本太低,导致其屡屡践踏红线,为了减少甚至杜绝此种行为,需要证监会加强监管和问责力度,加大处罚力度,此外,还应鼓励社会群众积极参与监督举报,让企业公开、透明化经营。

资金占用致高管被刑拘

9月17日,舍得酒业公告称,公司控股股东川沱牌舍得集团有限公司(沱牌舍得集团)70%股权被冻结;9月18日,舍得酒业公司财务负责人李富全已被公安机关采取强制措施;9月21日,舍得酒业公司被实施其它风险警示,股票简称变更为“ST舍得”;9月24日,舍得酒业公司董事长刘力、总裁李强、董事张绍平因涉嫌背信损害上市公司利益罪被公安机关刑事立案调查。

连续发布公告的背后,是舍得酒业内外部发生的一系列巨变,归根结底则是属于老生常谈的话题——实际控制人违规占用上市公司资金。

8月20日,舍得酒业自曝家丑。根据公告披露,持有沱牌舍得集团70%股权的天洋控股集团及其关联方存在通过蓬山酒业公司非经营性占用公司资金的情况,2019年度,舍得酒业全资子公司舍得营销公司累计向蓬山酒业公司支付21.58亿元,2020年1月1日至2020年8月19日期间,舍得营销公司累计向蓬山酒业公司支付18.52亿元。

两年间,舍得酒业向关联公司累计支付非经营性资金高达逾40亿元,其中2019年的非经营性占用资金已经收回,2020年却只收回了13.77亿元,还有4.75亿元没有收回,舍得酒业称天洋控股集团等将于9月19日前归还占用资金,但很明显,天洋控股集团并没有履行约定,所以舍得酒业被实施其他风险警示,股票简称直接被披星戴帽,股票日涨跌幅为5%。

9月3日,舍得酒业在回复上交所问询函中指出,天洋控股集团等占用资金的原因有两方面,即资金紧张和偿还即将到期的贷款,具体操作为舍得营销将资金通过蓬山酒业转款至至沱牌舍得集团;或通过蓬山酒业转给三河玉液(天洋控股控股公司),再转款至天洋控股集团等,上述资金往来无实质性业务,资金占用均由天洋控股集团统一决策。

舍得酒业公司董事长刘力,天洋控股集团执行董事张绍平,天洋控股集团CFO赵本才讨论决策,并要求下面公司人员执行,执行人包括总经理级别的吴健、李强、财务负责人宋道平、李富全等,详情内容见下表。

非经营性资金,意味着资金并无实质性业务,上市公司事实上成为实际控制人的取款机。不过舍得酒业在回复函中提到,天洋控股集团实际控制人周政对该事项不知情。对此,上交所向其下发监管工作函,要求舍得酒业说明周政表示对巨额资金占用不知情的合理性,以及其作为公司实际控制人对上市公司诚信义务的履行情况。需要指出的是,周政已于9月1日被立案调查。

在本次占用资金事项中,蓬山酒业扮演着举足轻重的角色。通过公开征信系统查询,蓬山酒业为射洪县政府国有资产监督管理办公室(射洪县国资委)的全资子公司,但是根据射洪县国资委向四川监管局出具了《关于四川省蓬溪县蓬山酒业有限公司股权及经营情况说明的函》提到蓬山酒业已自 2016 年沱牌舍得集团股权转让改制后就已移交给天洋控股集团控制,这也就是说蓬山酒业为舍得酒业的关联方。

然而在2019年及之前的公告中,舍得酒业未认定与蓬山酒业存在关联关系,且未披露存在非经营资金占用的情形,对此,舍得酒业称由于公司未能获取到关联方认定的相关资料,对蓬山酒业是公司关联方存在认定偏差,导致公司 2017 年以来未能及时披露上述关联方非经营性资金占用、关联方关系及关联交易情况。

本次资金占用曝光后,天洋控股集团资金进一步紧张,建行廊坊分行因与天洋控股的债权债务事项,向河北省廊坊市中级人民法院申请对天洋控股采取诉前财产保全措施,法院冻结其持有的沱牌舍得集团70%股权。

此前,天洋控股集团曾于2016年6月28日向建行廊坊分行申请23亿元的并购贷款,用于收购沱牌舍得集团 70%股权,贷款期限截止时间为2020年11月30日。期间,天洋控股集团5次还款,还款金额累计10.1亿元,尚未归还12.9亿元,还款情况(见后一页表)。

事实上,天洋控股集团持有的沱牌舍得集团70%股权先后多次被采取司法保全措施,这意味着舍得酒业存在实际控制人变更的风险。9月29 日,天洋控股集团收到河北省廊坊市中级人民法院的裁定书,廊坊银行股份有限公司三河支行因与戴菲菲等借款合同纠纷,向河北省廊坊市中级人民法院申请财产保全,法院裁定冻结其持有的沱牌舍得集团70%股权,冻结期限为三年。

占用资金的曝光,让外界知道舍得酒业面临内忧外患,舍得酒业也因此遭遇投资者用脚投票。从9月15日开始,舍得酒业股价连续下滑,期间录得四个跌停板,股价跌幅逾20%,市值从近122亿元缩水22亿元至95亿元。随后股价有所反弹,截止9月30日,舍得酒业收盘价为31.25元/股,总市值为105亿元。

提高违法成本,鼓励举报

舍得酒业实际控制人占用资金并非个例。近年来,A股市场上市公司控股股东、实际控制人及关联方占用资金的情形屡见不鲜,屡禁不止,给广大投资者的正当权益造成极大损害,不利于市场的健康发展。

控股股东等占用资金主要有两种方式,即经营性资金占用和非经营性资金占用,前者是由控股股东及其关联方通过采购、销售及接受或提供劳务等生产经营环节的关联交易产生,后者则更为复杂,具体而言包括但不限于为控股股东及关联方垫付工资、福利等各种费用,偿还债务,向其有偿或无偿、直接或间接拆借资金,在没有实质性业务下向其提供资金等等。

为何控股股东等占用资金屡教不改,甚至还有重新抬头的现象,可以通过近年来的一些案例予以解答。

从近年来控股股东等占用资金的案例分析,其占用的资金金额为数千万至数十亿元不等,但是不管是大额还是小额的资金占用,所面临的处罚则大同小异,对上市公司及主要责任人分别处以顶格罚款60万元,相关涉事人员予以3〜30万元不等的罚款,并计入证券期货市场诚信档案。

例如在2015年至2018年,延安必康的控股股东及其关联方通过虚假财务记账、伪造银行对账单等方式非经营性占用上市公司资金累计44.97亿元,对于这种财务造假兼控股股东占用上市公司资金的行为,证监会依据2005年《证券法》,对延安必康及其实际控制人李宗松给予警告,并分别处以60万元的顶格罚款,直接和间接责任人员同样被予以警告,并依据情节轻重处以3〜30万元罚款。

侵占数十亿元资金,而旧有《证券法》的惩罚举措却是百万元不到的罚款,显而易见,罚款金额还不足占用巨额资金的九牛一毛,违法违规行为成本之低廉,是上市公司控股股东屡屡践踏红线的主要原因,此外,对于相关中介机构的勤勉尽责追究不到位也是一重大的客观因素。

既然违法成本过低,那么就要对症下药,为此《证券法》于2019年12月28日第二次修订,修改相关处罚措施,把顶格处罚由60万元调整至1000万元,大大提高了违法成本,让心存侥幸的控股股东知道违法成本一定是高于违法收益的,让其望而生畏。

当然,仅仅是提高处罚措施还是远远不够的,相比较于事后处罚,更重要的还是对事前的教育和监管,事中的约束等等。

事前教育,主要针对两类人群,即上市公司实控人和董监高。

大体而言,证监会可以适当举行相关的培训工作,一方面是加强相关人员认真掌握有关法律法规,不断提高自律意识,让上市公司规范运作。具体而言,证监会可以根据实际控制人、董事长、总经理、董事、独立董事、监事、财务总监、董秘等的职能制定相应的培训内容,让相关人员明确自身的权利、义务和法律责任,其中法律责任要着重强调,树立其风险意识和规范运作意识,履行自己的职责,避免知法犯法。以董事长为例,要让其知晓上市公司信息披露的基本要求和违规披露、违规操作所要承担的法律责任。

事前监管,需要由内而外。我国上市公司监事会监督不力是一个突出的问题,这是因为监事缺乏相应的独立性,部分监事与公司的管理层关系密切,大胆的监督会让其遭到内部排挤,甚至于失去饭碗,这导致其无法也不敢发挥其现有职能。从这点来分析,如果证监会能够设立独立自主的第三方监事培训机构,为上市公司输送外部监事,保持监事独立性,有利于监事充分发挥监督职能。除了监事之外,还可以通过酬劳和举报有奖等方式鼓励公司内部人员积极举报,进一步完善内部监管机制。

外部监管,需要证监会的强力监管。一方面,要明确证监会强化公权力监督的主体责任,对于部分单位和部门存在监管不力的现象予以整治,同时加强内部培训,强化相关人员的责任意识,明确自身的职责所在;另一方面,要根据每年上市公司的违规行为予以概括总结,从个性问题中寻找出共性问题,将上市公司有类似苗头列入重点观察对象,关注其未来一举一动,从源头上杜绝违规行为。

外部监管还需要发挥群众的力量,设立高额的举报奖励,这样可以帮助监管部门查获隐蔽的违法行为。我国证监会虽然于2014年6月27日起开始实施《证券期货违法违规行为举报工作暂行规定》,但是奖励金额不高,30万元封顶,于2019年首开举办奖励先河,成效微乎其微。相比之下,美国证券交易委员会(SEC)于2011年推出有奖举报计划,则起到立竿见影的效果了。据统计,SEC截至今年7月已向87名举报人颁发了总计约5.05亿美元奖金,奖金来源于违反证券法的机构和个人向SEC支付的罚款。对比来看,我国的暂行规定不管是奖励金额、举报方式还是宣传方式尚有完善空间,想要发挥群众举报的监督方式任重而道远。

事中约束。乍看之下,许多上市公司的制度看似完善,但由于大股东高层人员和上市公司的高管人员交叉任职现象普遍存在,有些大股东高层还身兼数职,权利几乎囊括上市公司的决策权、监督权和经营权,成为运动场上同时担任教练员、运动员与裁判员的存在,这样的一家上市公司,能够起到内部约束作用吗?答案显然是否定的。

因此,证监会要对这类公司,尤其是家族性企业予以重点关注。此外,作为公司的中小股东们,要积极行使自己的正当权利,包括知情权和参与权等,持续跟踪上市公司的重大交易或者关联交易,同时还应积极关注财报信息,关注公司持续性发展情况,对于交易或者财报重大变动有疑惑的地方,及时在投资者平台向董秘询问详情。若发现有违规操作,及时向证监会举报或者向媒体爆料,以维护自己的正当权益。

简而言之,要防止大股东占用资金等一系列违法违规操作,仅仅依靠证监会或者内部的监督机制是不够的,还需要鼓励企业股东及企业员工积极参与监督举报,发动社会群众的力量,让公司公开、透明化运作。

就在本文即将付梓之际,国务院于10月9日印发《国务院关于进一步提高上市公司质量的意见》,旨在提高上市公司治理水平,推动上市公司做优做强,进一步健全上市公司退出机制,对于上市公司的突出问题,例如股票质押、资金占用、违规担保等予以严厉打击,通过加大执法力度和推动增加法制供给,提高违法违规行为的行政、刑事法律责任,完善证券民事诉讼和赔偿制度,大幅提高相关责任主体违法违规成本。

重拳出击之下,上市公司违法违规行为有望得到进一步遏制,此举有利于中国证券市场的长期稳定和健康良性发展。

*本文首发于《经理人》2020年11月刊

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